Selected problems regarding application by analogy of the rules regulating pledge on movables requiring delivery to irregular pledge

Abstract

Under Turkish and Swiss laws, irregular pledge refers to cases where money or other fungible goods are transferred to the creditor of an obligation to secure such obligation and the creditor undertakes to return goods of the same quantity and quality once the obligation is discharged. Despite lack of specific regulation, validity of irregular pledge is not put into question. However, there is no consensus on the legal status of such relationship. Contemporary scholars generally accept that irregular pledge constitutes a sui generis security transaction and provisions of the Turkish Civil Code regarding pledge on movables requiring delivery can be applied by analogy. For instance, article 939 paragraph 3, requiring removal of possession from the pledgor, and article 949, regarding prohibition of lex commissoria agreements are among provisions that scholars propose to apply by analogy to irregular pledge. The questions whether the security right is an accessory right and how the pledgee can implement their right to satisfy their claim from the proceeds of the pledge are controversial. This paper frames the concept of irregular pledge, discusses the main problems regarding application by analogy of the rules regulating pledge on movables requiring delivery and presents propositions of solution./Türk ve İsviçre hukuklarında düzensiz rehin kavramı, bir miktar nakit paranın veya diğer misli eşyanın mülkiyetinin, teminat amaçlı olarak ve borç ödendiğinde aynı nitelik ve nicelikteki misli eşyanın iadesi kaydıyla alacaklıya devredildiği halleri ifade etmektedir. Özel düzenleme konusu olmamasına rağmen düzensiz rehnin geçerli biçimde kurulabileceği konusunda tereddüt yoktur. Düzensiz rehnin hukuki niteliği tartışmalı olmakla birlikte, çağdaş literatürde genel olarak sui generis bir teminat biçimi olduğu görüşü benimsenmekte ve ilişkiye Türk Medeni Kanunu’nun teslime bağlı taşınır rehnine ilişkin hükümlerinin kıyasen uygulanması önerilmektedir. Örneğin, dolaysız zilyetliğin rehin verenden kaldırılmasını öngören TMK m. 939/f. 3 hükmüyle lex commissoria yasağına ilişkin TMK m. 949 hükmü kıyasen uygulanması önerilen hükümler arasındadır. Rehin hukukun temel ilkelerinden olan alacağa bağlılık ilkesinin uygulanıp uygulanmayacağı ve teminat hakkı sahibinin teminatı paraya çevirme hakkını ne şekilde uygulamaya koyabileceği ise tartışmalı konulardır. Bu çalışmada düzensiz rehin kavramının çerçevesi çizilerek teslime bağlı taşınır rehni hükümlerinin kıyasen uygulanmasına ilişkin temel bazı sorunlar incelenmiş ve çözüm önerileri getirilmiştir.